Términos y condiciones generales

1. Ámbito de aplicación

1.1 Todos los servicios y entregas de Westenburger & Weigerding GbR, que opera como MINDWEBMEDIA (en adelante, la «Agencia»), destinados a clientes que actúan como empresarios en el sentido del artículo 14 del Código Civil alemán (BGB), se rigen exclusivamente por los siguientes términos y condiciones generales. Las condiciones del cliente que se opongan a estas no forman parte del contrato, salvo que la Agencia haya aceptado por escrito su aplicación.

1.2 Las disposiciones que las partes contratantes acuerden individualmente en el encargo o en otros acuerdos o pactos y que se aparten de estas condiciones generales prevalecerán sobre estas.

1.3 Estas condiciones generales también se aplican a todos los encargos futuros que el Cliente realice a la Agencia después de su primera incorporación, aunque en dichos encargos posteriores no se vuelva a indicar expresamente su aplicación.

2. Tramitación de encargos

2.1 El Cliente podrá aceptar las ofertas de la Agencia que incluyan precios en un plazo de tres semanas desde su recepción, salvo que se establezca un plazo más breve. Una vez transcurrido dicho plazo, la Agencia dejará de estar vinculada por la oferta. Un mero presupuesto de costes elaborado por la Agencia constituye únicamente una invitación al Cliente a formular una oferta, que deberá ser aceptada expresamente por la Agencia.

2.2 El alcance de los servicios se desprende de la descripción del producto o servicio acordada al realizar el encargo. Cualquier modificación adicional o posterior de dicha descripción deberá constar por escrito.

2.3 La Agencia y el Cliente se informarán periódicamente sobre los avances y obstáculos en la ejecución de los servicios encargados. Si se producen desviaciones respecto del procedimiento acordado o dudas sobre la corrección del proceder de la otra parte, se informarán mutuamente sin demora.

2.4 Las actas de reuniones que la Agencia prepare y remita al Cliente serán consideradas por las partes cartas de confirmación mercantiles. Si el Cliente no formula objeciones por escrito en un plazo de tres días laborables, los acuerdos, instrucciones, encargos y demás declaraciones con efectos jurídicos que consten en ellas serán vinculantes.

2.5 Las plantillas, archivos y demás medios de trabajo, como negativos, modelos e ilustraciones originales, que la Agencia cree o encargue para prestar el servicio debido conforme al contrato seguirán siendo propiedad de la Agencia. No existe obligación de entregarlos. En el desarrollo de software, esto también se aplica al código fuente y a la documentación correspondiente.

2.6 La Agencia se reserva el derecho a resolver el contrato si un retraso en la entrega o en la prestación causado por circunstancias u obstáculos imprevistos —en particular fuerza mayor, epidemias, medidas estatales, falta de concesión de autorizaciones administrativas, conflictos laborales de cualquier tipo, sabotaje, escasez de materias primas o entrega tardía de materiales sin culpa de la Agencia— se prolonga durante más de seis semanas y no es imputable a la Agencia.

3. Prestación de servicios y contratación de terceros

3.1 Salvo que el encargo disponga otra cosa, la Agencia podrá determinar libremente, con carácter general, cómo, cuándo y dónde realiza los trabajos.

3.2 La Agencia podrá ejecutar por sí misma los trabajos que se le hayan confiado o encargar su realización, en nombre propio, a auxiliares o subcontratistas.

3.3 La Agencia podrá encargar, en nombre y por cuenta del Cliente, la producción de materiales publicitarios en los que haya colaborado conforme al contrato, siempre que haya comunicado al Cliente el nombre y la dirección del tercero y este no haya formulado objeciones por escrito en el plazo de una semana.

3.4 La Agencia encarga inserciones a los medios publicitarios en nombre y por cuenta propios. Si se aplican descuentos por volumen o escalas de frecuencia y no se cumplen los requisitos correspondientes, se cargará al Cliente la diferencia, que vencerá inmediatamente. A este respecto, el Cliente mantendrá indemne a la Agencia frente a las reclamaciones del medio publicitario al primer requerimiento.

3.5 El Cliente podrá aceptar las ofertas de la Agencia que incluyan precios en un plazo de tres semanas desde su recepción. Una vez transcurrido dicho plazo, la Agencia dejará de estar vinculada por la oferta. Un mero presupuesto de costes elaborado por la Agencia no constituye por sí solo una oferta vinculante.

4. Obligaciones de prestación y cooperación del cliente

4.1 El Cliente hará todo lo posible por apoyar a la Agencia en la ejecución de los servicios acordados y, en particular, revisará y aprobará sin demora los borradores de conceptos, propuestas, plantillas de diseño o impresión, bocetos de logotipos, diseños de pantalla y propuestas de programación. Estas aprobaciones constituirán la base vinculante para las prestaciones posteriores de la Agencia. Cuando resulten necesarias o convenientes pruebas, ensayos de aceptación, presentaciones u otras reuniones, el Cliente designará personal cualificado para asistir, con autorización para adoptar en su nombre todas las decisiones necesarias o convenientes.

4.2 Si el proceso de trabajo se retrasa por motivos imputables al Cliente y, como consecuencia, debe modificarse el calendario, la Agencia se reserva el derecho a recalcular determinados servicios ofertados y solicitar un aumento de la remuneración. Como alternativa, podrá facturar los servicios prestados hasta ese momento.

4.3 El Cliente proporcionará gratuitamente a la Agencia todos los datos y documentos necesarios para ejecutar el proyecto. La Agencia tratará con cuidado todos los documentos de trabajo, los protegerá frente al acceso de terceros y los utilizará exclusivamente para realizar el encargo correspondiente. Si el Cliente desea que se le devuelvan los datos, deberá comunicarlo por escrito al entregarlos. En caso contrario, los datos se archivarán o destruirán una vez pagada la remuneración acordada. A petición de la Agencia, el Cliente facilitará en formato digital todos los textos y materiales necesarios para la producción. Dentro de límites razonables, el Cliente también deberá colaborar adecuadamente en el desarrollo, la producción y el mantenimiento de un sitio web objeto del contrato. En particular, deberá facilitar la información necesaria para dichas tareas.

4.4 El Cliente es responsable de establecer y mantener su infraestructura informática y, en su caso, de contratar el alojamiento de una tienda online o de sitios web. La Agencia no asume en ningún caso la responsabilidad del sistema a este respecto; esta corresponde siempre al proveedor externo contratado por el Cliente. Por consiguiente, la Agencia no es responsable de publicar el sitio web en la World Wide Web ni de garantizar que esté disponible a través de internet. Tampoco está obligada a obtener un dominio de internet. La provisión de acceso a internet tampoco forma parte de las obligaciones de la Agencia. No obstante, al celebrarse el contrato, la Agencia cede por anticipado al Cliente todas las reclamaciones relacionadas que le correspondan frente al proveedor externo en virtud del contrato de subcontratación. El Cliente acepta la cesión.

4.5 En relación con un proyecto encargado, el Cliente solo contratará a otras agencias o proveedores de servicios tras consultarlo y acordarlo con la Agencia.

5. Remuneración de los servicios de la Agencia

5.1 Salvo que el encargo individual disponga otra cosa, los servicios de la Agencia se facturarán por horas en función del tiempo empleado. Los costes técnicos se facturarán conforme a las tarifas vigentes de la Agencia para dichos costes. La remuneración por los derechos de uso se regula en los apartados 8.6 a 8.7 siguientes.

5.2 Salvo pacto en contrario, la Agencia podrá facturar sus servicios mensualmente al final de cada mes. También podrá facturar al Cliente anticipos razonables en cualquier fase del proyecto.

5.3 Podrá cobrarse una comisión de gestión por los servicios de terceros que la Agencia utilice legítimamente para cumplir el contrato o encargo, siempre que su importe se haya acordado expresamente en la oferta o encargo individual correspondiente.

5.4 La Agencia facturará al Cliente al precio de coste los gastos internos en que incurra para prestar el servicio contractual, como los gastos de comunicación, envío, reproducción y viaje.

5.5 Si el Cliente incurre en mora, la Agencia podrá exigir pagos anticipados por los servicios que deba prestar en el futuro. En tal caso, también podrá suspender el trabajo posterior en el proyecto hasta que se efectúe el pago, sin incurrir por ello en mora respecto de su propia prestación.

6. Condiciones de pago

6.1 Los precios acordados son netos y se les añadirá el impuesto sobre el valor añadido (IVA) legalmente aplicable. La contribución a la seguridad social de los artistas, las tarifas de GEMA u otras entidades de gestión, los derechos de aduana y demás gravámenes, incluidos los que surjan posteriormente, se repercutirán al Cliente.

6.2 Salvo pacto en contrario, las facturas de la Agencia deberán pagarse íntegramente, sin deducción alguna, en un plazo de 14 días desde su recepción.

6.3 La retención de pagos o la compensación con créditos del Cliente solo se permiten cuando la Agencia los haya reconocido o hayan sido declarados firmes judicialmente. Esto no se aplica si el Cliente no es una empresa o un empresario en el sentido del artículo 14 del BGB.

6.4 Hasta el pago íntegro de todas las facturas relativas al encargo, la Agencia se reserva la titularidad de todas las prestaciones y derechos, en particular de los derechos de uso protegidos por derechos de autor, así como la propiedad de los archivos, documentos y objetos entregados.

7. Reserva de dominio

7.1 Los bienes entregados seguirán siendo propiedad de la Agencia hasta que se satisfagan todas las reclamaciones derivadas del contrato. Si el Cliente es una persona jurídica de derecho público, un patrimonio especial de derecho público o un empresario que actúa en el ejercicio de su actividad comercial o profesional independiente, la reserva de dominio se extenderá además a la relación comercial en curso hasta que se satisfagan todas las reclamaciones que correspondan a la Agencia en relación con el contrato.

7.2 Si el Cliente incurre en mora, incluso respecto de otras entregas o prestaciones futuras de la Agencia, o si se deteriora su situación patrimonial, la Agencia podrá resolver el contrato y tendrá derecho a acceder a los locales comerciales del Cliente y recuperar los bienes sujetos a reserva de dominio. Si se abona una compensación tras la recuperación, la Agencia y el Cliente acuerdan que se calculará conforme al valor de mercado habitual del objeto contractual en el momento de la recuperación. El Cliente asumirá todos los costes de recuperación y realización; se acuerda, sin necesidad de prueba, que los costes de realización ascienden al 5 % del valor de venta habitual, sin perjuicio de que la Agencia o el Cliente puedan acreditar un importe superior o inferior.

7.3 La invocación de la reserva de dominio o el embargo del objeto entregado por parte de la Agencia no se considerará una resolución del contrato, siempre que el Cliente sea comerciante.

7.4 Los objetos suministrados con fines de prueba o demostración seguirán siendo propiedad de la Agencia. El Cliente solo podrá utilizarlos para otros fines en virtud de un acuerdo escrito separado.

8. Derechos de uso, alcance y remuneración

8.1 Todos los derechos de autor y demás derechos de uso sobre los resultados del trabajo de la Agencia que el Cliente haya aprobado y pagado para fines publicitarios se transfieren al Cliente en la medida necesaria para la finalidad del encargo correspondiente. El Cliente reconoce las posibles limitaciones derivadas del apartado 9 siguiente. La Agencia cumple sus obligaciones mediante la concesión de derechos de uso exclusivos en el territorio contractual, para los medios y durante el periodo de utilización de la medida publicitaria previstos por las partes en el encargo correspondiente. Los derechos de uso transferidos incluyen la facultad de modificar libremente el resultado del trabajo y/o combinarlo con otras obras. El Cliente podrá transferir total o parcialmente los derechos de uso a filiales o sociedades vinculadas dentro de un grupo. Cualquier uso que exceda lo dispuesto anteriormente requiere el consentimiento separado de la Agencia.

8.2 Si la Agencia recurre a terceros para cumplir el contrato, adquirirá los derechos de uso sobre sus prestaciones con el alcance previsto anteriormente y los transferirá al Cliente en consecuencia. Si en un caso concreto esos derechos no estuvieran disponibles con dicho alcance o solo pudieran adquirirse con costes desproporcionados, la Agencia informará al Cliente y actuará conforme a sus instrucciones. El Cliente asumirá los costes adicionales que se deriven de ello.

8.3 Incluso cuando se transfieran al Cliente derechos de uso exclusivos, la Agencia podrá utilizar gratuitamente los resultados del trabajo y el nombre del Cliente para su propia promoción, también después de finalizar el contrato, en todos los medios, incluido internet, y en concursos y presentaciones.

8.4 Cuando la Agencia cree programas electrónicos o partes de programas en el marco de sus servicios contractuales, el código fuente correspondiente y la documentación asociada no estarán incluidos en los derechos concedidos al Cliente.

8.5 La transferencia de derechos al Cliente no incluye los servicios de la Agencia —como conceptos, ideas o borradores— que este haya rechazado, interrumpido o no utilizado en los seis meses siguientes a su entrega. Los derechos de uso y de propiedad sobre dichos servicios permanecerán en la Agencia.

8.6 Los derechos de uso mencionados en los apartados 8.1 y 8.2 anteriores quedan remunerados con el pago de la cantidad acordada en el encargo. Si el uso se amplía más allá de la fecha de finalización de la campaña indicada en el encargo, del territorio contractual o a medios o soportes publicitarios distintos de los indicados, la Agencia percibirá una remuneración por el uso durante un periodo máximo de tres años.

8.7 La Agencia no asume responsabilidad alguna por las reclamaciones legales de autores relativas a un aumento posterior de la remuneración conforme a los artículos 32 y 32a de la UrhG; el Cliente mantendrá indemne a la Agencia frente a tales reclamaciones al primer requerimiento.

9. Uso de IA: consentimiento, oposición, derechos y responsabilidad

9.1 La Agencia podrá utilizar aplicaciones de IA al prestar sus servicios. Solo comunicará información al proveedor correspondiente en la medida necesaria para el servicio acordado y permitida por la normativa de protección de datos, confidencialidad y contratos. Los datos personales o contenidos marcados como confidenciales no se introducirán en un sistema de IA únicamente en virtud de esta cláusula; para ello se requiere una base jurídica o un acuerdo aparte.

9.2 Si el Cliente se opone al uso de aplicaciones de IA antes de realizar el encargo o al hacerlo, la Agencia examinará si puede prescindir de ellas para prestar los servicios y en qué medida. Prescindir de su uso puede afectar al cálculo, los plazos y la viabilidad de los servicios. En tal caso, la Agencia podrá presentar una oferta adaptada o rechazar el encargo.

9.3 En cuanto a los contenidos y elementos generados por IA, la Agencia concede los derechos de propiedad intelectual y de uso en la medida en que estos surjan y puedan concederse. El uso de aplicaciones de IA por parte de la Agencia se realiza conforme a las condiciones de uso aplicables. Las normas legales sobre responsabilidad y las disposiciones sobre responsabilidad de estas condiciones generales no se ven afectadas; el mero uso de IA no da lugar a una exclusión general de responsabilidad.

9.4 La existencia y el alcance de derechos de protección y de uso sobre contenidos generados por IA o editados con asistencia de IA dependen, en particular, de la aportación creativa humana, del sistema utilizado, de sus condiciones de uso y del ordenamiento jurídico aplicable. Por ello, la Agencia solo concede derechos propios o válidamente adquiridos en la medida en que existan realmente y sean transferibles; no garantiza una protección exclusiva por derechos de autor. Salvo pacto en contrario, la Agencia no utilizará la versión final aprobada específicamente como prestación para otro cliente.

9.5 Las partes acordarán el contexto previsto para la publicación de contenidos generados o manipulados mediante IA. La Agencia tendrá en cuenta las obligaciones legales de transparencia y etiquetado que sean reconocibles e informará al Cliente de las aprobaciones necesarias. Las representaciones artificiales o manipuladas de apariencia realista se identificarán claramente como tales al publicarse cuando así lo exija la ley. Solo se deberá una revisión jurídica definitiva si se ha acordado expresamente.

10. Garantía

10.1 La información facilitada por la Agencia en catálogos de modelos, folletos, publicaciones impresas o en su sitio web no constituye una garantía de calidad en el sentido del artículo 443 del BGB.

10.2 Los requisitos técnicos específicos y los fines de uso deberán definirse de forma completa y por escrito al realizar el encargo, y la Agencia deberá confirmarlos por escrito. En tal caso, el Cliente estará obligado a aceptar la prestación.

10.3 El Cliente deberá inspeccionar los trabajos y servicios prestados por la Agencia inmediatamente después de recibirlos y, en todo caso, antes de utilizarlos, y deberá notificar cualquier defecto sin demora tras descubrirlo. Si no realiza la inspección o la notificación de defectos de inmediato, no tendrá derechos de garantía respecto de defectos manifiestos, conocidos o consecuenciales.

10.4 Si existe un defecto imputable a la Agencia, esta podrá optar por subsanarlo o proporcionar una prestación sustitutoria. Si opta por subsanarlo, tendrá derecho a realizar dos intentos, cada uno dentro de un plazo razonable. En lo demás se aplicarán las disposiciones legales del BGB relativas a los contratos de obra y servicios.

10.5 La obligación de garantía de la Agencia expira un año después de que el Cliente reciba la entrega o prestación de la Agencia.

11. Limitación de responsabilidad

11.1 Las reclamaciones por daños y perjuicios, cualquiera que sea su fundamento, se limitan, cuando la Agencia, sus representantes legales o sus auxiliares actúen con negligencia, al daño típico del contrato y previsible en el momento de su celebración. Quedan excluidas en caso de negligencia leve, salvo que se incumpla una obligación tan esencial que peligre la consecución de la finalidad contractual (la denominada obligación cardinal). Esta limitación y la exclusión anterior no se aplican a la conducta dolosa de la Agencia, a las reclamaciones derivadas de una garantía, a los daños a la vida, la integridad física o la salud ni a las reclamaciones con arreglo a la Ley alemana de responsabilidad por productos defectuosos.

11.2 Se informa expresamente al Cliente de que la Agencia no realiza en ningún momento una revisión jurídica propia de los servicios que presta. Si la Agencia considera necesaria una revisión jurídica por terceros —en particular por abogados u otras instituciones— para realizar o ejecutar los servicios encargados, por ejemplo en materia de marcas, derecho mercantil o competencia, el Cliente asumirá los costes previa consulta. La Agencia no será responsable si, y en la medida en que, haya advertido por escrito al Cliente, indicando los motivos, de dudas sobre la conformidad de un servicio con la legislación aplicable y el Cliente decida, pese a dicha advertencia, no modificar el servicio contractual correspondiente. En tales casos, el Cliente mantendrá indemne a la Agencia frente a todas las reclamaciones de terceros al primer requerimiento. Esto incluye, en particular, los costes necesarios de reclamación y defensa jurídica.

11.3 En los encargos de inserción, la Agencia no responde de las prestaciones defectuosas de los medios publicitarios. No obstante, en tales casos cederá al Cliente sus derechos de indemnización o garantía.

11.4 Las reclamaciones por daños y perjuicios frente a la Agencia prescribirán un año después del inicio legal del plazo de prescripción, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 202 del BGB.

11.5 La Agencia no responderá en ningún caso de las afirmaciones fácticas sobre los productos y servicios del Cliente contenidas en las medidas publicitarias. Tampoco responderá de que las ideas, sugerencias, propuestas, conceptos, diseños u otros materiales entregados en virtud del contrato puedan protegerse o registrarse conforme al derecho de patentes, de autor o de marcas.

12. Obligación de confidencialidad

La Agencia y el Cliente se obligan mutuamente a mantener en secreto toda la información y documentación a la que accedan o que reciban en relación con la celebración del contrato y que esté marcada como confidencial o sea reconocible, por las circunstancias, como secreto comercial o empresarial de la otra parte. Salvo que sea necesario para alcanzar la finalidad del contrato, no podrán registrar, almacenar, comunicar ni explotar dicho material ni hacerlo accesible a personas no autorizadas. Esto también se aplica a las ideas, conceptos y diseños en texto y/o imagen presentados por la Agencia mientras el Cliente no haya encargado y pagado dichos servicios.

13. Protección y copia de seguridad de los datos

13.1 Al tratar datos personales, ambas partes cumplirán la normativa de protección de datos aplicable, en particular el RGPD y la BDSG. El Cliente garantizará que los datos transmitidos a la Agencia puedan tratarse lícitamente en el alcance acordado. La distribución de funciones conforme a la normativa de protección de datos y la información o los consentimientos necesarios dependerán del encargo concreto.

13.2 La Agencia trata datos de clientes, comunicaciones y proyectos únicamente en la medida necesaria para iniciar o ejecutar el contrato, garantizar la seguridad o proteger intereses legítimos, siempre que no prevalezcan los intereses de la persona afectada. Las credenciales de acceso solo se tratan cuando lo exige el encargo, se protegen adecuadamente y se eliminan o devuelven cuando deja de existir la finalidad. Los detalles figuran en la política de privacidad y, en su caso, en un acuerdo separado.

13.3 El Cliente realizará copias de seguridad de los datos y programas antes de entregarlos a la Agencia, a fin de permitir su recuperación en caso de pérdida.

13.4 El consentimiento otorgado puede retirarse en cualquier momento con efectos futuros. La retirada no afecta a la licitud del tratamiento realizado hasta ese momento. Los datos se suprimirán cuando dejen de existir la finalidad correspondiente y cualquier otra base jurídica, siempre que no lo impidan obligaciones legales de conservación o motivos legítimos, como la formulación o defensa frente a reclamaciones.

13.5 Cuando la Agencia trate datos personales por cuenta del Cliente, las partes celebrarán, antes de que comience el tratamiento y cuando sea necesario, un acuerdo de encargo del tratamiento que cumpla los requisitos del artículo 28 del RGPD.

14. Forma escrita

Cuando estas condiciones generales, el encargo o contrato u otros documentos contractuales se refieran a «por escrito» o a la «forma escrita», también podrá utilizarse la forma de texto prevista en el artículo 126b del BGB (correo electrónico, SMS o fax).

15. Lugar de cumplimiento, cesión, ley aplicable e idioma del contrato

15.1 El lugar de cumplimiento es el domicilio social de la Agencia. En la medida en que la ley lo permita, el domicilio social de la Agencia será el fuero para todas las controversias derivadas del contrato o relacionadas con la relación comercial.

15.2 El Cliente solo podrá transferir o ceder a terceros los derechos frente a la Agencia derivados de este contrato con el consentimiento previo y escrito de la Agencia.

15.3 Se aplicará el derecho de la República Federal de Alemania, con exclusión de la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías y del derecho internacional privado alemán.

15.4 El idioma del contrato es el alemán. En caso de traducción de acuerdos, ofertas o documentos similares, el texto original alemán es jurídicamente vinculante.

15.5 Si alguna disposición de estas condiciones generales fuera o llegara a ser total o parcialmente inválida, la validez de las demás disposiciones no se verá afectada. Las partes se comprometen a acordar una disposición que se aproxime lo máximo posible a la finalidad económica perseguida.